Генеральный директор является единоличным исполнительным органом, а директор филиала… - Komsindrom.ru

Генеральный директор является единоличным исполнительным органом, а директор филиала…

Единоличный исполнительный орган (руководитель) ООО

Ответы на любые вопросы по регистрации ООО и ИП вы можете получить, воспользовавшись услугой бесплатной консультации по регистрации бизнеса:

Единоличный исполнительный орган (руководитель) ООО осуществляет руководство текущей деятельностью ООО, то есть решение его повседневных задач. Он подотчетен общему собранию участников и совету директоров ООО, если таковой создан в обществе (п. 4 ст. 32 Федерального закона «Об ООО»).

Наименование должности единоличного исполнительного органа ООО

П 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО» допускает различные варианты наименования должности единоличного исполнительного органа: директор, генеральный директор, президент и другие. Вместе с тем различия в наименовании должности сами по себе не влияют на статус единоличного исполнительного и его место в системе органов управления ООО.

Несоответствие наименования должности в подписанном от имени ООО документе не влияет на действительность данного документа (постановление ФАС ПО по делу № А65-517/2010)

Полномочия руководителя ООО

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа ООО и принятия им решений устанавливается (п. 4 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»):

  • уставом ООО;
  • внутренними документами ООО;
  • договором между ООО и единоличным исполнительным органом.

При этом П 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО» напрямую определяет, что единоличный исполнительный орган:

  • действует от имени ООО без доверенности, в том числе при заключении сделок;
  • выдает доверенности третьим лицам на представление интересов ООО;
  • назначает на должность сотрудников ООО, переводит и увольняет их с должности, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
  • осуществляет иные полномочия, не отнесенные к компетенции иных органов управления ООО.

Избрание руководителя ООО

В соответствии с П 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО» избрание единоличного исполнительного органа ООО может осуществляться:

  • общим собранием участников ООО; или
  • советом директоров ООО, если данное полномочие отнесено уставом к его компетенции.

Трудовой договор с руководителем от имени ООО подписывается одним или следующих лиц:

  • председатель общего собрания участников ООО;
  • участник ООО, уполномоченный общим собранием;
  • председатель совета директоров;
  • лицо, уполномоченное советом директоров.

Если ООО состоит только из 1-го участника, который в то же время является его руководителем, то в таких случаях трудовой договор также подписывается, при это подписи от обеих сторон трудового договора ставит одно и то же лицо, выступающее и как работник (руководитель), и как орган управления работодателя (определение ВАС РФ по делу № А51-6093/2008,20-161).

Федеральный закон «Об ООО» устанавливает (п. 2 ст. 40), что в качестве единоличного исполнительного органа ООО может выступать только физическое лицо, за исключением, если управление делами общества передано управляющей организации (ст. 42). Единоличный исполнительный орган ООО может выбран из числа посторонних лиц, не являющихся его участниками (п. 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»).

Срок полномочий руководителя ООО

Срок полномочий единоличного исполнительного органа устанавливается в уставе ООО (П 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»). При этом уполномоченные органы (общее собрание, совет директоров) вправе досрочно прекратить его полномочия (пп.4 п. 2 ст. 33 и пп.2 п. 2.1. ст. 40 Федерального закона «Об ООО»).

Полномочия руководителя ООО возникают и прекращаются с момента принятия уполномоченным органом соответствующего решения и не связаны с фактом внесения в ЕГРЮЛ таких сведений (постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05).

Стоит отметить, что полномочия единоличного исполнительного органа по истечении их срока являются действительными, если уполномоченный орган ООО не принимал решения о назначении на должность другого лица (Определение ВАС РФ по делу № А40-9598/10-22-91).

Документы, подтверждающие полномочия руководителя ООО:

Хотите открыть ООО и не знаете с чего начать? Подготовьте документы для регистрации бизнеса в нашем сервисе бесплатно. Сервис исключит ошибки и сократит время подготовки документов.

Лед тронется? Приравнивание статуса главы филиала/представительства к статусу руководителя организации

По вопросу возможности увольнения главы представительства (филиала) по пункту 2 статьи 278 ТК РФ («в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора») споры не ведутся уже довольно давно: суды практически единогласно встали на позицию формального толкования положений как главы 43 ТК РФ в целом, так и статьи 278 ТК в частности. По мнению правоприменителей, они распространяются только на трудовые отношения с руководителем организации, и не могут применяться к трудовым отношениям с главой филиала.

12 марта 2015 года в Государственную Думу РФ был внесен законопроект о приравнивании статуса руководителя филиала/ представительства организации и руководителя. Российское трудовое право в очередной раз доказывает свою нацеленность на защиту интересов работника. Но как быть работодателю, который, будучи собственником, не может реализовать свое право решать, кто и каким образом будет руководить его обособленным подразделением и распоряжаться его имуществом?

Российское трудовое право, как, пожалуй, больше никакое в мире, неизменно стоит на позиции защиты прав работника и исчерпывающем перечне оснований для его увольнения, не подлежащему расширительному толкованию (принципе «каждый должен знать, за что его увольняют»). Тем самым законодатель подчеркивает необходимость формулировать основания увольнения в строгом соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами. Любое отступление работодателя от норм, предусмотренных ТК РФ, может закончиться для него восстановлением на работе незаконно уволенного работника с оплатой ему времени вынужденного прогула. ТК РФ не содержит прямого указания на возможность (или невозможность) увольнения глав филиалов и представительств по статье 278 ТК РФ. Также как не дает он и однозначного ответа на вопрос, являются ли главы филиалов и представительств руководителями организаций и распространяются ли на них нормы главы 43 ТК РФ.

Существующий пробел — как может — восполняет судебная практика, в соответствии с которой увольнение главы филиала (представительства) по пункту 2 статьи 278 ТК РФ во всех случаях признается незаконным. Мотивируя свои решения, суды указывают на различия как в правовом статусе организации и филиала/ представительства, так и в полномочиях их руководителей.

Аргумент 1 — проблемы терминологии. Глава 43 ТК РФ предусматривает особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций. При этом положения этой главы не распространяются на случаи, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, либо управление организацией осуществляется по договору с управляющей организацией (управляющим). Перечень таких случаев закрыт, и судебная практика не склонна расширительно толковать понятие «руководитель организации». Трудности в правоприменении возникают, в частности, оттого, что ТК РФ не дает понятие термину «организация». Несмотря на это, ТК РФ разделяет понятия «организация» и «филиал»/»представительство», приближая термин «организация» к термину «юридическое лицо», а зачастую и отождествляя их. Согласно позиции судов, руководители филиалов и представительств, которые в соответствии с гражданским законодательством не являются юридическими лицами, формально не могут быть приравнены по статусу к руководителям организаций и к ним не могут применяться положения главы 43 ТК РФ. По общему правилу, в тех статьях ТК РФ, в которых законодатель распространяет их положения как на руководителя организации, так и на руководителей филиалов/представительств, указываются и руководитель организации, и руководители филиалов/представительств (например, статьи 70, 81 ТК РФ). Положения же главы 43 ТК РФ распространяются исключительно на руководителя организации и, соответственно, не могут применяться к руководителям филиалов и представительств.

Аргумент 2 — полномочия руководителей организаций. Согласно ТК РФ руководитель организации – физическое лицо, которое осуществляет руководство организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. ТК РФ не дает определения термину «руководитель филиала (представительства)». Основным аргументом судов в определении разницы между руководителями организаций и филиалов/представительств является наличие доверенности у последних и необходимость осуществлять руководство филиалом/представительством в строгом соответствии с ней. Круг полномочий руководителя филиала/представительства определен выданной доверенностью, соответственно его место и роль в механизме управления существенно ограничены, он не вправе осуществлять руководство организацией в целом и исполнять функции ее единоличного исполнительного органа, совершать юридически значимые действия вне пределов выданной доверенности.

Читайте также:  Включать ли в списочную численность женщин, находящихся в декрете?

Действительно, формально любой генеральный директор, в отличие от главы филиала или представительства, вправе без доверенности действовать от имени компании, в том числе представлять ее интересы и совершать сделки. Но достаточно ли работодателям такого формального аргумента, как наличие доверенности, чтобы окончательно смириться с мыслью о том, что передавая свой бизнес главе филиала/представительства, при необходимости его увольнения они не смогут воспользоваться теми же правами, которые предоставлены ТК РФ работодателям при увольнении генерального директора?

Функциональный подход. Необходимо отметить, что предлагая распространить на законодательном уровне положения статьи 278 ТК РФ на глав филиалов (представительств), мы не предлагаем нарушать права глав представительств (филиалов) и увольнять их незаконно. Ведь увольнение генерального директора по решению уполномоченного органа юридического лица без указания причин и мотивов еще не означает, что собственник вправе действовать вопреки целям предоставления указанного правомочия, не принимая во внимание интересы филиала/представительства и самой компании. Права, обязанности, специфика деятельности, место и роль в механизме управления организацией, а также ответственность руководителя организации значительно выделяют его среди других работников.

Законодатель предусмотрел такие основания для расторжения трудового договора с руководителем организации, которые не подпадают под конкретные основания расторжения трудового договора по инициативе работодателя, с учетом прав и законных интересов работодателей. Представляется, что закрепленное в статье 278 ТК РФ правомочие собственника расторгнуть договор с руководителем организации, не обосновывая при этом необходимость принятия такого решения, направлено на реализацию и защиту прав собственника распоряжаться своим имуществом по собственному усмотрению, в том числе решать, кто и каким образом будет им управлять в соответствии с положениями Конституции РФ.

Таким образом, возможность увольнения главы филиала (представительства) по статье 278 ТК РФ не может рассматриваться как чрезмерное ущемление прав работника, а как необходимая мера защиты прав и законных интересов собственника, обусловленная особым статусом руководителя.

Позиция Конституционного суда РФ. Целесообразность установления в трудовом законодательстве особого правового статуса руководителей организаций была регламентирована Конституционным Судом РФ , который указал, что правовой статус руководителя организации (права, обязанности, ответственность) значительно отличается от статуса иных работников, что обусловлено (1) спецификой трудовой деятельности данной категории работников, (2) местом и ролью в механизме управления организацией. Кроме того, в качестве одного из необходимых условий успешного сотрудничества собственника с лицом, управляющим его имуществом, является (3) наличие доверительности в отношениях между ними. Все три этих критерия присущи как руководителю организации, так и главе филиала/представительства в силу их особого статуса и вне зависимости от того, каковы формы собственности руководимых ими организаций. Конституционный суд РФ закрепляет право законодателя предусматривать особые правила расторжения трудового договора с руководителем организации, что, при этом, не может расцениваться как нарушение гарантированного ст. 19 Конституции РФ равенства, т.к. вводимые при этом ограничения трудовых прав руководителя организации необходимы и соразмерны конституционно значимым целям (в частности, защите интересов и прав собственника).

В соответствии с этой позицией, ограничение круга лиц, которых ТК РФ относит к руководителям, исключительно руководителями юридических лиц ставит в зависимость трудовые отношения работника и работодателя от статуса руководимого хозяйствующего субъекта, что не может быть допустимо.

Статус руководителя филиала (представительства). Стремление к достижению максимальной эффективности экономической деятельности и рациональному использованию имущества, в том числе путем назначения подходящего и увольнения неподходящего руководителя, безусловно, в полной мере отнесится к филиалам и представительствам. Тем более, что различия в статусе генерального директора общества и главы филиала/представительства значительно нивелируются за счет выданной последнему доверенности, которая может содержать неограниченно широкий круг его полномочий. К компетенции руководителя филиала (представительства) на практике относят те же должностные обязанности, которыми обладает руководитель компании. Так, руководители филиалов (представительств) зачастую обязаны нанимать на работу и увольнять сотрудников, организовывать ведение и подачу бухгалтерской отчетности в уполномоченные органы, руководить кадровой политикой, издавать приказы, обеспечивать выполнение договорных обязательств.

Более того, следующие аспекты правового статуса руководителя организации и главы филиала/представительства являются идентичными: 1. Порядок заключения трудового договора; 2. Продолжительность испытательного срока; 3. Возможность возложения на себя иных неруководящих обязанностей (в т. ч. по ведению бухгалтерского учета); 4. Некоторые основания для расторжения трудового договора (например, п. 9 и 10 ст. 81 ТК РФ).

Практика формального подхода судов к применению гл. 43 ТК РФ в отношении глав филиалов/представительств, на наш взгляд, в скором времени изживет себя. Определенные предпосылки уже намечаются, в частности, в том, что суды стали обращать внимание, в первую очередь, на статус руководителя, его должностные обязанности и круг его полномочий.

В частности, такой позиции придерживается Санкт-Петербургский городской суд , который заявляет о том, что при принятии решения об определении статуса руководителя необходимо найти соответствия по следующим критериям: А. Процедура назначения работника на должность (соответствие ее требованиям статьи 275 ТК РФ); Б. Статус руководителя (сюда относятся как выполнение руководящих функций, несение ответственности за принимаемые решения и действия и т.п.). Соблюдение указанных выше критериев дает основания применять положения главы 43 ТК РФ в отношении руководителей вне зависимости от того, управляют они деятельностью самостоятельного юридического лица или его структурного подразделения. Такая практика применения функционального подхода представляется более обоснованной и соответствующей реалиям современного экономического оборота и отношениям на рынке труда.

Вместе с тем, безопасное, с точки зрения юридических последствий, применение статьи 278 ТК РФ в отношении глав филиалов (представительств) будет возможным только после внесения в ТК РФ соответствующих изменений. До внесения соответствующих изменений в законодательство для увольнения главы филиала (представительства) работодателями может использоваться стандартный набор способов увольнений, перечисленных в ТК РФ, среди которых: 1. Соглашение сторон – наименее рискованный и наиболее комфортный для сторон способ увольнения при наличии согласия на это главы филиала (представительства). 2. Дисциплинарные увольнения (п. 5, 6, 9, 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), требующие проведения большого количества организационных мероприятий, а также затрат материальных, человеческих и временных ресурсов, известные на практике как наиболее сложные и представляющие высокий риск их дальнейшего обжалования в суде.

Увольнения по п. 5 и 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ потребуют от работодателя строгого соблюдения формальной процедуры увольнения, практического опыта либо затрат на привлечение внешних консультантов. Равно как и увольнение по п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, для которого работодателю необходимо будет доказывать грубый характер проступка, совершенного работником, причем в конечном итоге отнесение дисциплинарного проступка к таковым отнесено законодателем к компетенции суда, что представляется дополнительным риском для работодателя. Увольнение по п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, вероятно, потребует проведения аудита для установления факта нарушения сохранности имущества, его неправомерного использования или иного ущерба. 3. Увольнение по п. 1 ч. 1 ст. 81 в связи с ликвидацией филиала (представительства) как наиболее радикальное и требующее принятия непростого решения руководством головной компании, однако, в некоторых случаях единственно возможное.

Следует отметить, что поскольку трудовые обязанности главы филиала (представительства) определяются трудовым договором и (или) должностной инструкцией работника, отзыв доверенности у главы филиала (представительства) не повлияет на статус его трудовых отношений и не будет являться основанием для их прекращения. Более того, работодатель будет обязан продолжать выплачивать работнику заработную плату и соблюдать иные условия трудового договора с ним при фактической невозможности работника полноценно исполнять свои трудовые обязанности, в то время как сами филиал или представительство де-факто останутся без руководителя.

В этой связи законодательно предусмотренная возможность увольнения главы филиала (представительства) по п. 2 ст. 278 могла бы восполнить соответствующий пробел. Законопроект был внесен в Государственную Думу РФ

Положение о генеральном директоре (3)

Открыть в формате Word

Читайте также:  В какой срок ПФР должен предоставить протокол о том, что отчет по СЗВМ принят?

Протокол No. ______

от «__»____ ____ г.

о Генеральном директоре

Закрытого акционерного общества

1. НАЗНАЧЕНИЕ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА

1.1. Генеральный директор назначается Советом директоров Общества сроком на ___ (_______) лет. Генеральный директор является единоличным исполнительным органом Общества. Лицо считается назначенным на должность Генерального директора, если за него проголосовало большинство от общего числа членов Совета директоров.

1.2. Генеральный директор может быть назначен из числа акционеров либо Генеральным директором может быть назначено любое другое лицо, обладающее, по мнению большинства членов Совета директоров, необходимыми деловыми и профессиональными качествами, знаниями и опытом.

1.3. Должность Генерального директора может замещаться по конкурсу. Лицу, выигравшему конкурс, не может быть отказано в назначении на должность Генерального директора. Условия проведения конкурса утверждаются Советом директоров.

1.4. Лицо, избираемое на должность Генерального директора, должно отвечать следующим требованиям:

— иметь высшее экономическое, юридическое или техническое образование;

— опыт работы на руководящих должностях не менее ______ лет.

1.5. Совет директоров вправе устанавливать дополнительные требования к кандидату на должность Генерального директора.

1.6. Трудовой договор с Генеральным директором от имени Общества подписывает Председатель Совета директоров или лицо, его замещающее.

2. КОМПЕТЕНЦИЯ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА

2.1. Генеральный директор осуществляет руководство текущей деятельностью Общества и решает все вопросы текущей деятельности, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции Общего собрания акционеров или Совета директоров Общества.

2.2. Генеральный директор без доверенности действует от имени Общества, представляет его интересы, совершает сделки от имени Общества, утверждает штат, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками Общества.

2.3. Права и обязанности Генерального директора по осуществлению руководства текущей деятельностью Общества определяются правовыми актами РФ, Уставом Общества, настоящим Положением и трудовым договором с Генеральным директором.

2.4. Генеральный директор Общества:

— обеспечивает выполнение решений Общего собрания акционеров;

— распоряжается имуществом Общества в пределах, установленных Уставом Общества и действующим законодательством РФ;

— утверждает правила и другие внутренние документы Общества, определяет организационную структуру Общества, за исключением документов, утверждаемых Общим собранием акционеров и Советом директоров;

— утверждает штатное расписание Общества, филиалов и представительств, утверждает должностные оклады;

— принимает на работу и увольняет с работы работников, в том числе назначает и увольняет своих заместителей, главного бухгалтера, руководителей подразделений, филиалов и представительств, заключает трудовые договоры с работниками Общества;

— в порядке, установленном законодательством РФ, Уставом Общества и Общим собранием акционеров, поощряет работников Общества, а также налагает на них взыскания;

— обеспечивает создание благоприятных и безопасных условий труда для работников Общества;

— открывает в банках расчетный, валютный и другие счета Общества, от имени Общества заключает договоры и совершает иные сделки;

— утверждает договорные цены на продукцию и тарифы на услуги;

— обеспечивает выполнение обязательств Общества перед бюджетом и контрагентами по хозяйственным договорам;

— принимает решения о предъявлении от имени Общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам и об удовлетворении претензий, предъявляемых к Обществу;

— организует бухгалтерский учет и отчетность;

— руководит разработкой и представлением Совету директоров проекта годового отчета и годового баланса;

— обеспечивает подготовку и проведение Общих собраний акционеров;

— осуществляет контроль за рациональным и экономным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов;

— в пределах своей компетенции обеспечивает соблюдение законности в деятельности Общества;

— решает другие вопросы текущей деятельности Общества.

2.5. Генеральный директор вправе поручить решение отдельных вопросов, входящих в его компетенцию, своим заместителям, руководителям подразделений.

2.6. Генеральный директор несет персональную ответственность за состояние дел и деятельность Общества.

2.7. Заместители (заместитель) Генерального директора назначаются Генеральным директором и возглавляют направления работы в соответствии с распределением обязанностей, утверждаемым Генеральным директором.

Заместители (заместитель) Генерального директора в пределах своей компетенции без доверенности действуют от имени Общества. При отсутствии Генерального директора, а также в иных случаях, когда Генеральный директор не может исполнять своих обязанностей, его функции исполняет заместитель.

3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА

3.1. Генеральный директор должен принимать все необходимые меры, а также использовать все имеющиеся в его распоряжении возможности и ресурсы для динамичного развития Общества, повышения эффективности его деятельности и увеличения прибыльности.

3.2. Генеральный директор обязан добросовестно относиться к своим обязанностям, соблюдать лояльность по отношению к Обществу.

3.3. Генеральный директор не имеет права учреждать или принимать участие в организациях, конкурирующих с Обществом, если ему на это не дано разрешения Советом директоров.

3.4. Совмещение Генеральным директором должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия Совета директоров.

3.5. Генеральный директор не имеет права прямо или косвенно получать вознаграждение за оказание влияния на принятие решений Советом директоров, другими органами Общества.

3.6. Генеральный директор несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный Обществу.

4. ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОМОЧИЙ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА

4.1. В соответствии с законодательством РФ и Уставом Совет директоров Общества вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий Генерального директора, расторгнуть с ним трудовой договор и избрать нового Генерального директора.

4.2. Основаниями прекращения полномочий Генерального директора являются:

1) истечение срока трудового договора;

2) соглашение Генерального директора и Общества о расторжении трудового договора;

3) расторжение трудового договора по инициативе Общества в случаях, предусмотренных ст. 81 Трудового кодекса РФ;

4) иные основания для прекращения трудового договора, предусмотренные законодательством РФ;

5) принятие решения Советом директоров Общества о досрочном прекращении полномочий Генерального директора по следующим основаниям:

— причинение материального ущерба Обществу, за исключением ущерба, связанного с обычным коммерческим риском;

— нанесение ущерба деловой репутации Общества;

— совершение умышленного уголовного преступления;

— сокрытие своей заинтересованности в совершении сделки с участием Общества;

— недобросовестное исполнение своих обязанностей;

— нарушение положений Устава Общества, а также норм законодательства РФ об акционерных обществах, в том числе касающихся обращения ценных бумаг, выпускаемых Обществом;

— участие в работе органов управления других хозяйственных обществ и иных юридических лиц (за исключением участия в общественных объединениях, профессиональных союзах и политических партиях) без разрешения Совета директоров;

— извлечение личной выгоды из распоряжения имуществом Общества, за исключением случаев, когда извлечение личной выгоды допускается законом, Уставом и иными документами и решениями Общества;

— учреждение в период работы Генеральным директором Общества хозяйственных обществ и других коммерческих организаций, конкурирующих с Обществом.

4.3. Указанные выше основания для прекращения полномочий Генерального директора Общества должны быть установлены в трудовом договоре с Генеральным директором.

Чем отличается генеральный директор от директора?

Чем отличается генеральный директор от директора? В уставе вновь созданного юридического лица важно предусмотреть правильное название должности главы компании, ведь от этого зависит и будущая репутация организации, и некоторые юридические особенности ее функционирования.

Что говорит закон о том, чем отличается гендиректор от директора?

Словосочетание «генеральный директор» стало использоваться в названиях должности управляющего государственной службы Советского Союза в послевоенные годы и обозначало оно высший руководящий чин, главенствующий над сетью учреждений, находящихся внутри одного и того же ведомства.

Сейчас толкование этого термина мы можем найти в Современном экономическом словаре, который трактует его как должность главы многопрофильной организации, структура которой подразумевает существование множества отделов. Руководители подразделений предприятия в данном случае являются его заместителями, директорами или управляющими разных направлений деятельности.

Закон не содержит четких указаний по наименованию должности единоличного исполнительного органа (далее — ЕИО) юридического лица, каковым является руководитель организации. Но при этом в нормативных актах, регламентирующих деятельность фирм с различной организационно-правовой формой, есть ссылки на возможные наименования должности главы компании.

Так, в п. 1 ст. 40 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ среди возможных наименований должности лица с полномочиями ЕИО упоминается «генеральный директор» и «президент». В то же время в законе нет правила, исключающего другие названия.

П. 1 ст. 69 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ говорит нам о том, что руководство компанией может осуществлять директор или гендиректор. Нормы, запрещающей использовать другие наименования, нет и в этом НПА.

Чем отличается директор от генерального директора на практике?

При создании новой организации необходимо прежде всего определиться с предполагаемой структурой компании, исходя из вида ее основной деятельности. Если предполагается координировать работу подразделений, в том числе обособленных, с большой численностью персонала, тогда логичнее всего оставить для главы компании должность гендиректора либо президента, а для управляющих подразделениями — должности директоров или управляющих (например, директор по развитию, финансовый директор, управляющий подразделением).

Читайте также:  Оплата труда по совместительству

Если же создается компания небольшого размера с малой численностью работников, где зачастую функции отделов крупных корпораций выполняет один сотрудник, тогда для руководителя достаточно будет должности «директор».

Стоит также учитывать следующие особенности: по сложившейся практике при составлении договоров и документов с контрагентами юристы и бухгалтеры указывают для подписанта должность генерального директора. Если вы решите использовать другое название должности, тогда сотруднику, отвечающему за ведение договорной работы, придется постоянно акцентировать внимание на этом факте и, возможно, переделывать договоры только из-за ошибки в наименовании должности подписанта.

О том, как уволиться гендиректору по собственному желанию, читайте здесь.

Чем отличается исполнительный директор от гендиректора?

Одним из подчиненных гендиректору лиц может являться не только финансовый директор или директор по производству, но и исполнительный директор. Разница между этими двумя должностями заключается в том, что только генеральный директор имеет право подписи на документах без доверенности и выполняет функцию ЕИО согласно ГК РФ.

А вот круг обязанностей, в соответствии с должностной инструкцией, может заключаться как в разделении подконтрольных сфер деятельности, так и в дублировании (замещении) функций. При этом необходимо понимать, что исполнительный директор будет иметь право подписи на документах, касающихся хозяйственной деятельности, только в случае наличия доверенности, копию которой необходимо предоставлять контрагентам при заключении договоров.

Ознакомьтесь с правилами оформления совместителей в материале «Как правильно оформить внешнее совместительство?».

Итоги

Законодательно разница между понятиями гендиректор и директор не регламентирована. Но логическая разница заключается в том, что должность генерального директора может быть предусмотрена только в том случае, если в его подчинении будут находиться директора различных направлений и сфер деятельности.

Как назначить на должность генерального директора

Руководитель юридического лица: как назначить на должность, требования к деятельности и ограничения, ответственность

Руководитель хозяйственного общества, как правило, единолично управляет компанией и принимает ключевые решения, от которых зависит прибыль компании, сохранение и упрочение ее репутации, расширение пула клиентов.

Юрист компании обеспечивает формальности, опосредующие выполнение генеральным директором его обязанностей: в частности, оформляет назначение руководителя на должность, готовит документы, в которых прописаны полномочия директора и разграничена компетенция с иными органами управления.

Порядок принятия решения о назначении руководителя

Руководитель общества может быть назван генеральным директором, президентом или как-то иначе, законодательством не ограничена возможность учредителей использовать любое наименование должности единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.1998, далее – Закон № 14-ФЗ).

Решение об избрании принимается, по общему правилу, собранием участников общества. Но участники могут принять решение о том, что вопрос избрания директора относится к компетенции совета директоров или наблюдательного совета, если такие органы образуются в обществе, и это необходимо указать в уставе.

Для определения позиции участников общества относительно кандидатуры директора необходимо простое большинство голосов. Устав может содержать более «сложное» требование к порядку голосования, например, необходимость получения большего количества голосов.

Также согласно трудовому законодательству в уставе может быть усложнена сама процедура избрания руководителя, например, предусмотрен конкурс на должность (ст. 275 ТК РФ). Порядок проведения самого конкурса должен быть прописан в локальном документе организации, но следует помнить о том, что, вводя излишние требования к кандидатуре руководителя, общество может нарушить положения трудового законодательства, например, ст. 64 ТК РФ.

Уставом также предусматривается порядок деятельности генерального директора, принятия им решений. Помимо устава директор при осуществлении своих функций руководствуется локальными документами, договором, который он заключает с обществом при назначении его на должность (п.4 ст. 40 Закона № 14-ФЗ).

Кандидатуру директора можно выбирать среди третьих лиц, не связанных с компанией отношениями учредительства или участия, то есть на должность директора можно назначить любое лицо, соответствующее требованиям законодательства и внутренних документов. В отношении лица, которое ранее было причастно к проблемным компаниям, может быть вынесен отказ во внесении сведений о нем в ЕГРЮЛ. Основаниями для отказа налогового органа может быть участие или руководство лицом компанией:

  • которая была исключена из ЕГРЮЛ как недействующая,
  • в ЕГРЮЛ есть запись о недостоверности адреса или сведений о руководителе,
  • не исполнен судебный акт о ликвидации.

Также к требованиям можно отнести дееспособность лица, отсутствие ограничений на занятие определенных должностей.

Принятие решения влечет необходимость отражения сведений о директоре в ЕГРЮЛ. Запись в ЕГРЮЛ лишь подтверждает полномочия, но он вправе действовать от имени компании с даты принятия решения о назначении его на должность. Вместе с тем, согласно принципу публичной достоверности реестра, третьи лица ориентируются на данные, содержащиеся в ЕГРЮЛ, и определяют компетенцию лица действовать без доверенности от имени общества, ориентируясь на актуальную выписку из реестра юридических лиц. Отсутствие записи в ЕГРЮЛ о директоре может повлечь риск отказа контрагентов в сотрудничестве с обществом.

Кроме того, самому директору важно внести сведения о себе в реестр, поскольку в этом случае при возникновении корпоративного конфликта преимущество будет за тем лицом, которое указано в ЕГРЮЛ.

Избрание директора также влечет необходимость заключения трудового договора. Подписывается со стороны компании такой договор председателем собрания участников либо председателем совета директоров: в зависимости от того, какой орган избирал руководителя на должность.

Компетенция руководителя общества

Генеральный директор осуществляет все функции, которыми не наделены иные органы общества. В законодательстве содержится ряд вопросов, решения по которым принимает исключительно общее собрание (ст. 33 Закона № 14-ФЗ). Устав может расширить этот перечень.

По существу, руководитель организует хозяйственную деятельность общества. Он вправе подписывать все документы и сделки, действовать без доверенности и выдавать доверенности иным лицам, если эти полномочия не ограничены локальными документами. Например, уставом можно ограничить компетенцию по заключению сделок, прописать необходимость получения согласия иных органов управления на совершение сделки, в том числе выдачу доверенности.

Генеральный директор подписывает все документы, связанные с трудовой деятельностью, включая приказы, положения, уведомления, применяет меры дисциплинарного взыскания, премирует работников.

Представляет интересы организации при взаимодействии с государственными органами, например, при проведении проверок, подаче обязательных отчетных документов и предоставлении сведений, при внесении изменений в ЕГРЮЛ.

К его компетенции также относятся вопросы созыва и проведения общего собрания.

Нарушение директором правил о разграничении компетенции, нарушение обязательных норм при осуществлении деятельности могут повлечь различные последствия: увольнение, признание заключенных им сделок недействительными, привлечение к субсидиарной ответственности в случае банкротства, взыскание убытков с генерального директора за недобросовестное поведение.

Стоит отметить, что в обществе могут быть несколько единоличных исполнительных органов (например, два генеральных директора). В таком случае крайне важно разграничить компетенцию обоих в локальных документах во избежание принятия противоречивых решений и возникновения корпоративного конфликта.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Галина Короткевич, партнер. Люблю кофе, всякие вкусняшки, банкротные дела и корпоративное право. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

Ссылка на основную публикацию