Гражданско-правовой договор с ИП - Komsindrom.ru

Гражданско-правовой договор с ИП

Содержание

Гражданско-правовой договор с ИП

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

ИП без работников заключает договор гражданско-правового характера с физическим лицом на оказание юридических услуг. Исполнитель услуг является гражданином РФ и налоговым резидентом РФ.
1. Какие налоги и взносы необходимо перечислять с вознаграждения физическому лицу по договору гражданско-правового характера?
2. Нужно ли уведомлять ПФР о наличии работника по договору гражданско-правового характера? Следует ли сдавать по физическому лицу формы СЗВ-М, РСВ, 6-НДФЛ, 2-НДФЛ?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
С выплачиваемого исполнителю вознаграждения за оказанную услугу ИП должен исчислить, удержать и уплатить в бюджет НДФЛ по ставке 13%. Также на сумму вознаграждения необходимо начислить страховые взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование.
ИП обязан представить в налоговый орган по месту своего учета в отношении дохода исполнителя справку 2-НДФЛ, расчеты 6-НДФЛ и расчеты по страховым взносам.
В территориальный орган ПФР по месту жительства ИП должен представить сведения по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ.

Обоснование вывода:

НДФЛ

Вознаграждение, полученное налогоплательщиком — физическим лицом за оказанную им в РФ услугу (в том числе юридическую) по договору гражданско-правового характера (ГПХ), является облагаемым НДФЛ доходом этого физического лица (п. 1 ст. 207, ст. 209, пп. 6 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 210 НК РФ). Если налогоплательщик является резидентом РФ (п. 2 ст. 207 НК РФ), то налогообложение производится по налоговой ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).
Так как вознаграждение за оказанную услугу по ГПХ, выплачиваемое налогоплательщику индивидуальным предпринимателем, не поименовано в ст.ст. 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 214.7, 226.1, 227 и 228 НК РФ, то ИП, выплачивающий такое вознаграждение физическому лицу, в силу положений п.п. 1, 2 ст. 226 НК РФ признается налоговым агентом (смотрите также письма Минфина России от 24.05.2018 N 03-04-05/35261, от 21.06.2017 N 03-04-05/38854).
В связи с этим ИП на дату выплаты физическому лицу вознаграждения обязан исчислить сумму НДФЛ (п. 3 ст. 226, пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ, п. 1 письма Минфина России от 21.07.2017 N 03-04-06/46733), удержать из выплачиваемого налогоплательщику дохода сумму исчисленного налога (п. 4 ст. 226 НК РФ), а также перечислить удержанную сумму налога в бюджет не позднее рабочего дня, следующего за днем выплаты дохода (п. 6 ст. 226 НК РФ).
Кроме того, ИП как налоговый агент обязан, в силу положений п. 2 ст. 230 НК РФ, представить в налоговый орган по месту своего учета (с учетом абзаца 6 п. 2 ст. 230 НК РФ) в отношении дохода исполнителя услуг, исчисленного и удержанного с него налога:
— справку по форме 2-НДФЛ не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (годом выплаты дохода);
— расчеты по форме 6-НДФЛ начиная с отчетного периода, в котором вознаграждение выплачено (за I квартал, полугодие, девять месяцев — не позднее последнего дня месяца, следующего за соответствующим периодом, за год — не позднее 1 апреля года, следующего за годом выплаты дохода).

Страховые взносы

ИП, являющийся заказчиком услуг, заключившим гражданско-правовой договор на оказание юридической услуги с физическим лицом (исполнителем) и производящий выплату ему вознаграждения по данному договору, является плательщиком страховых взносов с суммы такого вознаграждения, что прямо следует из положений пп. 1 п. 1 ст. 419 и пп. 1 п. 1 ст. 420 НК РФ, дополнительно смотрите письма Минфина России от 21.07.2017 N 03-04-06/46733 (п. 2), от 15.02.2018 N 03-15-05/9504 (п. 1), от 04.09.2017 N 03-15-05/56580).
При этом в силу пп. 2 п. 3 ст. 422 НК РФ вознаграждения физическим лицам по договорам гражданско-правового характера не включаются в базу для исчисления взносов на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
Соответственно, на выплату вознаграждения за оказанную юридическую услугу по гражданско-правовому договору следует начислять только страховые взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование по тарифам соответственно 22% и 5,1% (п.п. 1, 3 ст. 426 НК РФ, п. 1 письма Минфина России от 15.02.2018 N 03-15-05/9504).
В данном случае на основании п. 7 ст. 431 НК РФ ИП обязан представлять расчет по страховым взносам не позднее 30-го числа месяца, следующего за расчетным (отчетным) периодом (начиная с периода начисления вознаграждения (п. 1 ст. 421 НК РФ, письмо Минфина России от 21.07.2017 N 03-04-06/46733)), в налоговый орган по месту своего жительства (п. 7.2 ст. 83 НК РФ, письма ФНС России от 20.01.2017 N БС-3-11/371@, от 01.03.2017 N БС-4-11/3748, от 24.01.2017 N 14-3-04/0017@).

Страховые взносы, уплачиваемые на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний

Если договором с исполнителем услуг начисление взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний не предусмотрено, то на вознаграждение, выплачиваемое по гражданско-правовому договору, страховые взносы от НС и ПЗ начисляться не должны (ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ).

СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ

Индивидуальный предприниматель, заключивший с физическим лицом — гражданином РФ договор гражданско-правового характера на оказание юридических услуг, является страхователем и обязан в период действия договора ежемесячно не позднее 15-го числа месяца, следующего за отчетным периодом — месяцем, представлять в территориальный орган ПФР по месту своего жительства сведения о застрахованном лице — исполнителе услуг по форме СЗВ-М (п. 2.2 ст. 11, ст. 1 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ, п. 1 ст. 7, п. 1 ст. 11 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ, раздел 4 формы СЗВ-М).
Кроме того, не позднее 1 марта года, следующего за годом, в котором был заключен договор на оказание услуг, в территориальный орган ПФР по месту жительства ИП необходимо будет представить сведения по форме СЗВ-СТАЖ (п. 2 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ, п. 1.5 Порядка, утвержденного постановлением Правления ПФР от 11.01.2017 N 3п).

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Энциклопедия решений. Учет выплат физлицам по договорам гражданско-правового характера за работы (услуги);
— Энциклопедия решений. НДФЛ с доходов, полученных физлицами по гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг);
— Энциклопедия решений. Страховые взносы на выплаты по договорам гражданско-правового характера на выполнение работ, оказание услуг;
— Энциклопедия решений. Лица, в отношении которых представляются сведения по форме СЗВ-М;
— Энциклопедия решений. Сведения о застрахованных лицах (форма СЗВ-М);
— Энциклопедия решений. Сведения о страховом стаже застрахованных лиц (СЗВ-СТАЖ).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Вахромова Наталья

Ответ прошел контроль качества

25 августа 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Гражданско-правовой договор с ИП

Главное меню

Авторизация

Авторизация

Договор возмездного оказания услуг (ГПХ) — это соглашение между юридическим и физическим лицами о выполнении работы, предоставлении услуг за предварительно оговорённую плату. Документ имеет определённые особенности и отличается от контрактов, которые заключают между собой организации. Статья — о нюансах таких соглашений. Здесь же вы сможете скачать образец договора ГПХ на оказание услуг.

Вид документа

Контракт с физлицом может быть на оказание услуг и на выполнение работ. Поэтому важно отличать договор ГПХ от договора подряда. Разные контракты гражданско-правового характера имеют свою специфику, от которой непосредственно зависят их условия. В частности, по-разному будут прописаны:

  • стоимость;
  • сроки исполнения;
  • обязательства сторон;
  • методы выполнения обязанностей.

Общее в таких соглашениях с гражданами одно — физлицо-исполнитель лично должен выполнить свои обязательства и получить за это от заказчика вознаграждение в фиксированной сумме. В договорах подряда не запрещено привлекать к помощи третьих лиц, а также могут быть установлены промежуточные сроки проверки исполнения обязательств. В соглашении можно установить поэтапную оплату и обязанность заказчика внести предоплату в процентном соотношении к общей стоимости контракта. Если посмотреть любой образец договора ГПХ на оказание транспортных услуг, там будут такие условия. Но в целом отличие ГПХ от договора оказания услуг условное.

Главное — в контрактах не должно быть признаков трудового договора. Часто они встречаются в соглашениях с физлицами без статуса ИП. Эти признаки может содержать и образец договора ГПХ на оказание бухгалтерских услуг. Тогда проверяющие заподозрят, что исполнитель работает в организации бухгалтером. Как этого избежать?

Гражданско-правовой характер не должен пересекаться с трудовым

Если организация намерена заключить соглашение с физическим лицом, она должна избегать в нём формулировок и пунктов, из-за которых его могут признать трудовым. На возможные попытки бизнеса подменить трудовое соглашение гражданско-правовым обращают внимание контролёры из Государственной инспекции труда и Федеральной налоговой службы. Любят искать признаки трудовых контрактов и проверяющие из Фонда социального страхования, т.к. по ГПХ организация не платит страховые взносы на травматизм.

Если составляют договор ГПХ на оказание консультационных услуг (любых иных) с физлицом, в нём не должно быть пунктов, определяющих:

  • наименование должности или профессии исполнителя;
  • график и место его работы;
  • необходимость соблюдать трудовой распорядок организации;
  • обязанности подчиняться должностным лицам в организации и исполнять их распоряжения;
  • выплату вознаграждения без привязки к результатам деятельности;
  • иные условия, которые могут придать гражданским правоотношениям характер трудовых.
Читайте также:  Как организовать обучение персонала оказанию первой помощи?

В судебной практике ситуации, когда только один пункт соглашения позволял считать его трудовым, а не ГПХ, встречаются часто. Изучить их можно в Определениях Верховного Суда РФ от 25.11.2017 № 66-КГ17-10 и от 05.02.2018 № 34-КГ17-10.

Обязательные пункты

Организация может составить корректный образец договора оказания услуг ГПХ самостоятельно, если учтёт требования законодательства. В соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ в письменной форме соглашения должно быть:

  1. Наименование документа, номер и дата заключения. Наименования и полные данные сторон соглашения: надо указать, кто является заказчиком, а кто — исполнителем.
  2. Предмет соглашения сторон — работы или услуги, которые требуются заказчику. Если речь идет про образец договора ГПХ на оказание юридических услуг, он содержит пункт о том, какие действия должен совершить юрист-исполнитель: составить определенные документы, представлять интересы заказчика в суде, пр.
  3. Цена контракта и стоимость каждого вида услуг (работ).
  4. Срок действия контракта и сроки выполнения обязательств сторонами.
  5. Право исполнителя привлекать к выполнению работ третьих лиц.
  6. Место работы исполнителя.
  7. Требования к результату.
  8. Процедура сдачи-приёмки, правила подписания акта.
  9. Последствия несоблюдения обязательств и несоответствия качества.
  10. Срок и порядок оплаты, наличие и размер предварительной оплаты.
  11. Обязанность организации выступать в качестве налогового агента физлица по удержанию и перечислению в бюджет НДФЛ.
  12. Ответственность сторон, порядок изменения условий контракта, способы разрешения споров.
  13. Реквизиты сторон, банковские данные, чтобы при оплате не было сложностей.

Договор ГПХ с ИП на оказание услуг почти не отличается от документа с гражданином без статуса предпринимателя. Единственное — организация не обязана перечислять страховые взносы на пенсионное страхование исполнителя.

Что будет, если заключить договор ГПХ с ИП вместо трудового

Правовые нормы ГПД регулируются гражданским правом, в то время как трудовой договор регулируется ТК. Отсюда исходят и все различия.

Определением от 27.02.2017 № 302‑КГ17-382 Верховный суд поставил точку в деле о создании схемы по получению необоснованной налоговой выгоды в результате заключения ООО гражданско-правовых договоров с индивидуальными предпринимателями вместо оформления трудовых отношений. Важно, что все судебные инстанции были согласны с выводами, сделанными налоговым органом по результатам выездной налоговой проверки.

Это дело интересно тем, что созданная организацией схема очень распространена в хозяйственной деятельности субъектов малого и среднего бизнеса. Соответственно, при поддержке высшей судебной инстанции налоговые органы будут увереннее руководствоваться представленным подходом при проведении всех последующих проверок. К чему надо быть готовым организациям и индивидуальным предпринимателям?

Как следует из материалов дела, ООО было проверено налоговиками за три года и привлечено к ответственности по ст. 120, 123, 126 НК РФ, а также были начислены пени, общая сумма санкций составила более 1 млн руб. Кроме этого, организация обязана выполнить функции налогового агента по НДФЛ – удержать и перечислить в бюджет налог из доходов налогоплательщиков, внести необходимые исправления в бухгалтерскую и налоговую отчетность организации.

Суть используемой схемы простая и широко известная: организация, вместо того чтобы нанимать работников и заключать с ними трудовые договоры, регистрировала граждан в качестве ИП и заключала с ними гражданско-правовые договоры на оказание услуг. Подробности следующие.

Основным видом деятельности организации является обработка отходов и лома цветных и черных металлов (ОКВЭД 51.57). Численность работников организации составляет один человек – директор, иные штатные единицы отсутствуют.

В проверенном налоговым органом периоде общество заключило с ИП договоры о предоставлении следующих видов услуг:

переработка металлолома (14 предпринимателей);

обслуживание, эксплуатация автотранспорта – автомобильного крана (1 предприниматель);

бухгалтерский учет (2 предпринимателя);

ведение кассовых операций (1 предприниматель);

логистика, кассовые операции (1 предприниматель).

Отношения с контрагентами оформлялись договорами возмездного оказания услуг, выполнение работ (оказание услуг) – актами выполненных работ, выплата вознаграждения – расходными кассовыми ордерами.

В ходе проверки по итогам осмотра производственной базы ООО, допросов директора и ИП налоговый орган установил, что привлеченные по договорам возмездного оказания услуг физические лица, имеющие статус индивидуальных предпринимателей, на протяжении продолжительного периода времени ежедневно (кроме воскресенья) оказывали свои услуги в течение полного рабочего дня в соответствии с графиком приема лома металлов с 09:00 до 18:00 с перерывом на обед с 13:00 до 14:00. Для них были оборудованы рабочие места в отдельном помещении, установлена необходимая офисная техника, программное обеспечение, специальное оборудование.

Никакой иной деятельности эти ИП не осуществляли, а при расторжении договора об оказании услуг они прекращали свою предпринимательскую деятельность и снимались с регистрационного учета.

Все как один данные предприниматели применяли УСН с объектом налогообложения «доходы». Налоговую отчетность за них централизованно по телекоммуникационным каналам связи представлял директор ООО по доверенности.

В суд были также представлены протоколы допросов этих предпринимателей, в которых они сообщили, что инициатором их регистрации в качестве ИП выступал директор ООО, и это было условием заключения договоров на оказание услуг.

По результатам проверки налоговый орган пришел к выводу, что между ООО и контрагентами, работавшими по договорам возмездного оказания услуг, фактически сложились трудовые отношения. Суды подчеркнули: налоговый орган сделал вывод о создании обществом схемы получения необоснованной налоговой выгоды не на основании отдельно установленных фактов, а по результатам анализа обнаруженных проверкой обстоятельств в их совокупности:

договоры предусматривают систематическое исполнение услуг с их регулярной оплатой 1‑го числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг;

предмет договоров содержит четкое указание на специальности и профессии – бухгалтер, кассир, менеджер-логист, а также конкретный вид поручаемой работнику деятельности – прием, сортировка, хранение, отгрузка лома металлов;

по договорам на бухгалтера, кассира, логиста (кассира), бригадира, слесаря возложена материальная ответственность за недостачу вверенного им имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба иными лицами;

во всех договорах предусмотрено условие об оказании услуг лично;

размер вознаграждения каждого отдельного физического лица существенно не менялся или не был вовсе изменен;

все договоры с физическими лицами заключались на календарный год или до окончания календарного года, по окончании календарного года или в начале года все договоры перезаключались.

Из приведенных обстоятельств налоговый орган сделал вывод, с которым согласились все судебные инстанции: действительным экономическим смыслом деятельности привлекаемых обществом предпринимателей являлось осуществление трудовой деятельности в качестве наемных работников. Данная схема квалифицирована налоговым органом как направленная на получение ООО необоснованной налоговой выгоды путем уклонения от обязанностей налогового агента по НДФЛ (исчисление налога, удержание и перечисление налога в установленные законом сроки).

К сведению

В данном деле речь шла только об НДФЛ, налоговики не проверяли полноту и правильность начисления страховых взносов. Если бы проверка охватывала периоды начиная с 2017 года, то еще были бы доначислены страховые взносы (с 2017 года контроль за уплатой взносов перешел к налоговикам. Так что теперь они еще больше заинтересованы в том, чтобы выявлять и пресекать использование подобных схем), соответственно, сумма доначислений оказалась бы существенно больше.

Отметим признаки, по которым судьи разграничивают трудовой договор и гражданско-правовой, например договор подряда (ст. 702 ГК РФ) или договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Указанные гражданско-правовые договоры имеют сходство с трудовым договором, так как предполагают осуществление определенной деятельности или действий, но для них характерны и значительные отличия:

выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность организации;

трудовой договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность;

согласно трудовому договору работник выполняет работы определенного рода, а не разовое задание заказчика.

Судьи сделали вывод, что само по себе наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому. Определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договора.

Таким образом, по результатам проверки гражданско-правовые договоры с ИП были переквалифицированы в трудовые, на ООО возложены обязанности налогового агента по удержанию НДФЛ с доходов предпринимателей, применяющих УСН, а также наложены штрафные санкции и начислены пени.

Однако в решении ничего не сказано о самих ИП, тех самых работниках, которые теперь попали в достаточно сложную ситуацию. До проведения налоговой проверки отчетность по УСН за предпринимателей сдавал директор ООО (конечно, не он сам, а его бухгалтеры). Соответственно, можно предположить, что и уплата налогов и страховых взносов в ПФР за них тоже осуществлялась централизованно.

Теперь после неудачного судебного обжалования решения налогового органа эти физические лица по‑прежнему остаются индивидуальными предпринимателями, но ООО с выплаченных им доходов должно удержать НДФЛ. Если организация не сможет удержать НДФЛ, поскольку не будет больше выплачивать никакие доходы, то она сообщит об этом в налоговый орган, который сам выставит требование физическим лицам. При этом прекращение статуса ИП не освобождает физлиц от налоговых обязательств, в данном случае – по НДФЛ.

Можно, конечно, задаться вопросом: почему результаты проверки должны отразиться на ИП, если проверка проводилась в отношении организации? Судьи ответили: выездная налоговая проверка проводилась в отношении общества, в результате которой сделаны выводы, что между ООО и контрагентами по договорам возмездного оказания услуг фактически сложились трудовые отношения. При этом физические лица в рамках мероприятий налогового контроля допрошены в качестве свидетелей, протоколы допросов соответствуют требованиям ст. 90 НК РФ, свидетелям разъяснены их права и обязанности, предусмотренные НК РФ, а также права, предусмотренные ст. 51 Конституции РФ.

Но как же тогда быть с суммами налога, уплаченными в связи с применением УСН за проверенные периоды? Получается, что физические лица как «упрощенцы» доходов не получали, все уплаченные суммы единого «упрощенного» налога являются переплатой, ведь не могут же одни и те же доходы облагаться и НДФЛ, и налогом при УСН? Судьи уточнили, что никакого двойного налогообложения в данном случае нет. Физические лица не лишены возможности уточнить свои налоговые обязательства по налогу при УСН путем подачи уточненных налоговых деклараций.

Таким образом, с учетом вынесенного судьями решения ИП должны уплатить НДФЛ, сдать уточненные декларации по УСН и вернуть переплату по единому налогу (важно не пропустить срок возврата налога). А если учесть, что при наличии данного решения ООО в лице директора больше в них не заинтересовано, то реальное положение этих граждан совсем незавидное.

Читайте также:  Где найти положение о едином порядке приема и увольнения?

В Определении ВС РФ № 302-КГ17-382 было отказано в передаче кассационной жалобы организации для рассмотрения в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ, чем были поддержаны решения арбитров прежних инстанций (постановления АС ВСО от 27.10.2016 № Ф02-5659/2016, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2016 № 04АП-3293/2016, Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06.05.2016 № А58-547/2016).

Так же данной схемой может заинтересоваться ГИТ. Особенно, если кто-либо из работников напишет заявление… для подачи жалобы работнику не требуется ходить по инстанциям, достаточно написать обращение на соответствующем ресурсе онлайн.

Штрафы грозят в следующих размерах:

от 10 000 до 20 000 руб. – для должностных лиц организации, например ее гендиректора;

от 5000 до 10 000 руб. – для предпринимателей;

от 50 000 до 100 000 руб. – для организаций.

За повторное нарушение предусмотрены следующие санкции:

дисквалификация на срок от одного года до трех лет – для должностных лиц организации, например ее руководителя;

штраф от 30 000 до 40 000 руб. – для предпринимателей;

штраф от 100 000 до 200 000 руб. – для организаций.

Все это предусмотрено частями 3 и 5 статьи 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

После доначисления налогов/взносов за три года в случае, если организация не в состоянии уплатить долг наступает время статьи «о субсидиарной ответственности».

Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы. Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха. При чем абсолютно не важно, что на момент вынесения решения, например, генеральный директор уже не выполняет своих обязанностей. Долг предъявляется к погашению в сумме, которая была начислена за тот период, когда обязанности выполнялись.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ Статья 61.11. Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов (введена Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ)

Когда договор с ИП будет признан трудовым?

Корсаков Д. М., эксперт информационно-справочной системы «Аюдар Инфо»

Верховный суд пришел к выводу, что договор возмездного оказания услуг между индивидуальным предпринимателем и организацией может быть признан трудовым (Определение от 27.02.2017 № 302-КГ17-382). Работодателям не в диковинку решения арбитров по признанию гражданско-правовых договоров трудовыми, однако это касалось персонала, а не предпринимателей. Учитывая данный прецедент, теперь организациям необходимо быть более внимательными при заключении договоров с предпринимателями. О том, каковы условия переквалификации договора с ИП в трудовой и какие существуют последствия такой переквалификации, пойдет речь в представленном материале.

О трудовых договорах и договорах подряда

Начнем с того, что само по себе наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому.

Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого в соответствии со ст. 57 – 62 ТК РФ.

Что касается отношений, возникающих в ходе выполнения работ по гражданско-правовым договорам, они регулируются:

для договоров подряда – гл. 37 «Подряд» ГК РФ;

для договоров возмездного оказания услуг – гл. 39 «Возмездное оказание услуг» ГК РФ.

Приведем отдельные характеристики рассматриваемых договоров.

Трудовой договор

Гражданско-правовой договор

В силу ст. 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить конкретную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги

Как видим, указанные гражданско-правовые договоры имеют сходство с трудовым договором, так как предполагают осуществление определенной деятельности или конкретных действий.

Вместе с тем существуют признаки, позволяющие отграничить трудовой договор от гражданско-правовых договоров, такие как:

выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность организации;

трудовой договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее исполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность;

согласно трудовому договору работник выполняет работы определенного рода, а не разовое задание заказчика.

Кроме того, ст. 57 ТК РФ предусмотрены существенные условия трудового договора:

место работы (с указанием структурного подразделения);

дата начала работы;

наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретной трудовой функции. Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, специальностям или профессиям связано предоставление льгот либо наличие ограничений, наименование этих должностей, специальностей или профессий и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.

Итак, определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договора.

Условия переквалификации договора с ИП в трудовой договор

В Определении ВС РФ № 302-КГ17-382 было отказано в передаче кассационной жалобы организации для рассмотрения в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ, чем были поддержаны решения арбитров прежних инстанций (постановления АС ВСО от 27.10.2016 № Ф02-5659/2016, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2016 № 04АП-3293/2016, Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06.05.2016 № А58-547/2016).

Суть дела заключалась в следующем. По результатам выездной налоговой проверки организация была привлечена к ответственности за совершение налогового правонарушения, ей был доначислен НДФЛ.

В свою очередь, организация посчитала, что решение инспекции не соответствует законодательству о налогах и сборах и нарушает ее права и законные интересы, и обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Однако арбитры встали на сторону налогового органа.

Отказывая в удовлетворении заявленного организацией требования, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что действительным экономическим смыслом деятельности привлекаемых обществом предпринимателей (контрагентов по договорам оказания услуг) было осуществление по существу трудовой деятельности в качестве наемных работников.

Судьи подтвердили, что деятельность общества, связанная с заключением с предпринимателями, применяющими ­УСНО, договоров об оказании услуг (при этом по существу они выполняют трудовые обязанности), обоснованно квалифицирована налоговым органом как направленная на получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды путем уклонения от исполнения обязанностей налогового агента по НДФЛ (исчисление налога, его удержание и перечисление в бюджет в установленные сроки).

Что было выявлено в ходе судебных разбирательств и легло потом в основу решения арбитров? Суд установил следующее:

отношения организации с контрагентами оформлены договорами возмездного оказания услуг, выполнение работ (оказание услуг) – актами выполненных работ, выплата вознаграждения – расходными кассовыми ордерами;

заключенные обществом и предпринимателями договоры оказания услуг были направлены на обеспечение деятельности общества в соответствии с его основным видом деятельности, при этом в штате организации был только один сотрудник (директор);

договоры предусматривали систематическое исполнение услуг с их регулярной оплатой 1-го числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг, при этом предмет договоров содержал четкое указание на специальности и профессии: бухгалтер, кассир, менеджер-логист, а также на конкретный вид поручаемой работнику работы. Кроме того, на бухгалтера, кассира, логиста, бригадира, слесаря возложена материальная ответственность за недостачу вверенного им имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба иными лицами;

все заключенные обществом договоры носили не разовый, а систематический характер (договоры с физическими лицами заключались на календарный год или до окончания календарного года, по окончании календарного года или в начале года все договоры перезаключались в виде оформления идентичного или аналогичного договора);

привлеченные обществом по договорам возмездного оказания услуг физические лица, имеющие статус ИП, на протяжении продолжительного периода времени ежедневно (кроме воскресенья) оказывали свои услуги в течение полного рабочего дня в соответствии с графиком приема лома металлов с 9.00 до 18.00, с перерывом на обед с 13.00 до 14.00. При этом оставить рабочее место можно было при уведомлении руководства общества. То есть предприниматели обязаны были соблюдать график работы общества;

исполнитель использует инструменты и материалы, принадлежащие заказчику;

условием заключения договоров возмездного оказания услуг с физическими лицами являлась их регистрация в качестве ИП. При прекращении оказания услуг обществу индивидуальные предприниматели прекращали свою предпринимательскую деятельность и снимались с регистрационного учета;

декларации по налогу, уплачиваемому в связи с применением ­УСНО, за ИП представлялись в налоговый орган централизованно по телекоммуникационным каналам связи в один период по доверенностям предпринимателей за подписью законного представителя организации. В декларациях по налогу при ­УСНО объект «доходы» в основном соответствовал сумме доходов, полученных от организации.

Совокупность перечисленных факторов позволила суду сделать вывод, что действительным экономическим смыслом деятельности привлекаемых обществом предпринимателей было ведение по существу трудовой деятельности в качестве наемных работников.

Итак, чтобы договоры организации с ИП не были признаны трудовыми со всеми вытекающими последствиями, необходимо их проверить и исключить все условия, которые могут привести к такой переквалификации. С учетом позиции Верховного суда переквалификация возможна в случае, если в договоре:

предусмотрено систематическое оказание услуг с их регулярной оплатой в одни и те же даты каждого месяца;

Читайте также:  Нужно ли некатегоризированной по гражданской обороне организации проводить учения и тренировки с сотрудниками?

есть четкое указание на специальности и профессии, а также на конкретный вид поручаемой работнику работы;

установлено привлечение исполнителей к материальной ответственности за недостачу вверенного им имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба иными лицами;

отмечено, что формирование вознаграждения связано с фактически отработанными днями, а не с объемом выполнения или оказания конкретной работы или услуги;

указано наличие обязательного графика работы.

Кроме того, в договорах подряда или возмездного оказания услуг следует определять стороны так, как это предусмотрено ГК РФ: исполнитель или подрядчик и заказчик (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 779 ГК РФ). При этом стоит избегать терминов, характерных для трудовых договоров («должность», «профессия», «дата начала работы», «место работы», «испытательный срок», «заработная плата»).

Последствия признания договора с ИП трудовым

Следует отметить, что переквалификация договора с ИП, применяющим ­УСНО с объектом «доходы», в трудовой будет иметь для организации более негативные последствия, чем такая переквалификация договора с лицом, не являющимся ИП.

Итак, в первую очередь это касается необходимости уплаты НДФЛ. Именно разбирательству в отношении данного налога было посвящено Определение ВС РФ № 302-КГ17-382.

Суд отметил, что с учетом положений ст. 209, п. 1 ст. 210, ст. 41, п. 3 ст. 24 НК РФ НДФЛ носит персонифицированный характер и исчисляется исходя из суммы дохода, полученной каждым конкретным налогоплательщиком. В силу п. 6 ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем фактического получения налогоплательщиком дохода, – для доходов, выплачиваемых в денежной форме, а также дня, следующего за днем фактического удержания исчисленной суммы налога, – для доходов, полученных налогоплательщиком в натуральной форме либо в виде материальной выгоды.

Так как у организации отсутствовала обязанность удерживать НДФЛ с доходов предпринимателей-«упрощенцев», после переквалификации договора кроме непосредственно налога ей надо будет заплатить пени и штрафы.

Причем на налоговых агентов возлагаются обязанности не только по удержанию и перечислению НДФЛ, но и по представлению отчетности (по формам 2-НДФЛ, 6-НДФЛ). За непредставление таких отчетов организации также грозят штрафы.

Страховые взносы.

Как и в случае с переквалификацией гражданско-правовых договоров с персоналом в трудовые, возникает необходимость исчисления страховых взносов. Причем, в отличие от ИП, по договорам, признанным трудовыми, следует начислить только взносы на обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (Определение ВС РФ от 27.12.2016 № 303-КГ16-17874).

При осуществлении выплат по договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг, которые заключены с ИП, у организаций не возникал объект обложения страховыми взносами. На основании п. 1 ст. 420 НК РФ выплаты лицам, указанным в пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ, в том числе ИП, не признавались для организаций объектом обложения взносами, поскольку эти лица являются самостоятельными плательщиками взносов.

Предоставление социальных гарантий.

В Определении № 302-КГ17-382 ВС РФ указал, что непосредственно трудовые отношения не являлись предметом рассмотрения в данном деле.Отсутствие трудовых споров между организацией и привлеченными физическими лицами, отказ от прав и гарантий, установленных законодательством о труде, были признаны не имеющими правового значения для целей определения прав и обязанностей налогового агента.

Однако в случае обращения физических лиц в суд после признания заключенных договоров трудовыми с соответствующими исками им могут быть присуждены все полагающиеся гарантии в соответствии с ТК РФ.

К сведению: отличием трудовых отношений от гражданско-правовых является и то, что исполнителю не положены никакие социальные гарантии (он не имеет права на оплачиваемый отпуск, различные компенсации, оплату времени болезни).

Кроме того, при признании факта подмены трудовых отношений гражданско-правовыми организации кроме доначисления налогов и страховых взносов грозит административная ответственность.

К сведению: уклонение от оформления трудового договора или заключение гражданско-правового договора вместо трудового является административным правонарушением.

Согласно ч. 4 ст. 5.27 ­КоАП РФ уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, влечет наложение административного штрафа:

на должностных лиц – в размере от 10 000 до 20 000 руб.;

на юридических лиц – в размере от 50 000 до 100 000 руб.

В заключение еще раз обратим ваше внимание на необходимость грамотного оформления отношений с индивидуальными предпринимателями, привлекаемыми для выполнения работ и оказания услуг, во избежание признания договорных отношений трудовыми. В первую очередь в заключенных договорах:

должен определяться конкретный объем работ;

не должны быть закреплены трудовые функции и не должна быть установлена ежемесячная гарантированная сумма оплаты труда;

не должно быть предусмотрено подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, обеспечение работнику условий труда, возложение на него материальной ответственности.

При переквалификации гражданско-правового договора с ИП в трудовой организации придется заплатить налоги и страховые взносы, соответствующие штрафы и пени в соответствии с налоговым законодательством, а также нести ответственность за нарушение норм трудового права.

Договоры с ИП могут признать трудовыми и доначислить налоги

Верховный суд поддержал требование налоговой и признал договоры фирмы с ИП трудовыми. В результате одной компании доначислили налоги и теперь она должна исполнять трудовой кодекс, хотя заключала договоры на оказание услуг. По документам она платила ИП за услуги, а для налоговой оказывается, что платила зарплату сотрудникам. А это значит подоходный налог и взносы в фонды.

Всем ИП и тем, кто с ними работает по гражданско-правовым договорам, нужно быть внимательнее. Может быть, завтра налоговая придет к вам и скажет, что вы не заказчик и исполнитель, а работодатель и работник.

В чём там было дело?

Одна компания заключила договоры с девятью предпринимателями. Они много лет оказывали разные услуги: перерабатывали металлолом, ремонтировали машины, вели бухгалтерию и занимались логистикой.

Никто не писал заявлений о приеме на работу, не просил оплачивать больничные и не уходил в отпуск. Не было трудовых книжек и штатного расписания. Каждый предприниматель платил за себя единый налог по упрощенке и фиксированные взносы. Это законно.

Но тут пришла налоговая и говорит: вы все не предприниматели, а наемные работники. А фирма на самом деле работает с вами, чтобы экономить на налогах. И вы тоже хотите экономить на налогах, а договоры как ИП заключили формально.

Каждый предприниматель объяснил, что не хочет заключать трудовой договор, работает на себя и вообще против трудовых отношений со своим партнером по бизнесу.

Фирма тоже объяснила, что не может платить НДФЛ за ИП , которые находятся на упрощенке и хотят работать по гражданско-правовому договору. А даже если захочет, то эти 13% придется удержать с предпринимателей, которые абсолютно законно и официально платят 6% в бюджет. То есть на расходы компании это не повлияет, а люди получат меньше положенного, и непонятно почему.

Налоговая оштрафовала компанию на 280 тысяч рублей и начислила почти 800 тысяч рублей пени. Срок давности по некоторым штрафам прошел, но пени обязали заплатить. А еще фирма должна удержать у предпринимателей доначисленный налог на доходы. Если не получится — взыщет налоговая. Факт уплаты единого налога по упрощенке решили не учитывать.

Компания с таким решением не согласилась, обратилась в суд, дошла до Верховного и проиграла. Теперь всё, придется платить.

На каком основании налоговая признала договоры трудовыми? Так вообще можно?

По закону гражданско-правовой договор можно признать трудовым. Это делают по заявлению работника, на основании предписания надзорного органа или через суд. В суд может обратиться трудовая инспекция, чтобы начислить доплаты, пособия и надбавки. Или, например, налоговая: она захочет взыскать налог на доходы, страховые взносы, пени и штрафы.

Заключать гражданско-правовые договоры вместо трудовых по закону нельзя. Если стороны заранее понимают, что они не заказчик с исполнителем, а работодатель и работник, они обязаны заключить трудовой договор.

Если суд согласится с налоговой, договор на оказание услуг признают трудовым задним числом. А налоги и пени доначислят за всё время сотрудничества с таким предпринимателем. Самому предпринимателю тоже не поздоровится.

Значит, любой гражданско-правовой договор могут признать трудовым?

Нет, не любой. У трудового договора есть формальные признаки, которые ищет налоговая и учитывает суд.

Договор с ИП могут признать трудовым, если этот предприниматель:

  • ежедневно выполняет одни и те же обязанности;
  • получает фиксированную или почасовую оплату каждый месяц;
  • задействован в производственном процессе;
  • делает то, что должен делать человек на конкретной должности в штате: бухгалтер, водитель, логист или рабочий цеха;
  • работает там, где находится компания, и использует ее оборудование;
  • соблюдает график работы;
  • несет материальную ответственность.

И главное — ИП по гражданско-правовому договору работает для своей выгоды, чтобы самому получать прибыль. А работник по трудовому договору выполняет обязанности, чтобы прибыль получала компания.

Это примерный перечень. Еще могут учесть показания свидетелей и любые другие доказательства. Если налоговая заподозрит, что фирма замаскировала трудовые отношения под договор с ИП , то обратится в суд и доначислит налоги всем участникам хитрой схемы.

Сначала читать, потом подписывать

Я предприниматель, плачу 6% с доходов и не хочу проблем с налоговой. Что мне делать?

Правильно составляйте договоры. Не используйте шаблоны из интернета и тщательно описывайте задания, которые выполняете. Постарайтесь исключить признаки, по которым договор могут признать трудовым. Если не справитесь сами, обратитесь к юристу.

Налоговая и суд изучают все обстоятельства. В описанной ситуации в компании официально числился всего один человек, а отчетность за всех ИП сдавали одновременно через одного оператора данных.

Если вы работаете с несколькими компаниями, оказываете им разные услуги и получаете оплату на расчетный счет не в одно и то же время, вам, скорее всего, ничего не грозит.

Но если у вас один постоянный клиент, который ежемесячно переводит оплату по бессрочному договору, налоговая может придраться. На самом деле вы можете ничего не нарушать: вот так сложилось, что вы обслуживаете один крупный проект, отказались от других заказов и выполняете одну и ту же работу за фиксированную сумму. Это законно: вы имеете право работать как ИП и не платить НДФЛ . Но, возможно, свою правоту придется доказывать в суде.

Ссылка на основную публикацию